撬开防盗门,刚翻到客厅就被回家的主人撞见,人跑了,什么也没拿走。入室盗窃未遂这种情况算不算犯罪、判多久,家属问得最多。要回答它,得先把"入户"这两个字的分量说清楚。

一、入室盗窃未遂,为什么仍然要追
《刑法》第264条把"入户盗窃"与"数额较大""多次盗窃""携带凶器盗窃""扒窃"并列,也就是说入户盗窃不以达到某个金额为前提。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释〔2013〕8号)第3条对"入户盗窃"的定义是:非法进入供他人家庭生活、与外界相对隔离的住所盗窃。宾馆房间、租住的公寓通常都算。
未遂依据《刑法》第23条认定:已经着手实行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂;对未遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
实践中,进了屋、没拿到东西就被发现的,多数仍会被追究,但量刑明显下压;刚撬门尚未进入室内即被制止、情节显著轻微的,存在不起诉或者免予刑事处罚的空间。盗窃未遂并非一律追诉,以数额巨大财物、珍贵文物为目标的,司法解释明确应当追究刑事责任。
二、量刑标准:三档怎么分
盗窃公私财物,数额较大的,或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金。
数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。
数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
数额标准由司法解释给出幅度:一千元至三千元以上为"数额较大",三万元至十万元以上为"数额巨大",三十万元至五十万元以上为"数额特别巨大",各省、自治区、直辖市可在幅度内确定本地标准。二年内盗窃三次以上的,认定为"多次盗窃"。
三、有一条红线:别动手
《刑法》第269条规定,犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照抢劫罪定罪处罚。入户盗窃被发现后推搡、持械反抗,性质立刻从盗窃变成抢劫,入户抢劫的起刑点是十年以上。
这一条值得记住:反抗的代价,远高于偷到的东西。
广东莞升律师事务所办理入室盗窃未遂这类案件时,通常先切两刀:一是"入户"是否成立——进入的是否属于供家庭生活的住所,关系到此罪与彼罪;二是既遂与未遂——拿到手没有、什么时候失去控制,直接决定从宽幅度。
常见问答
问:什么都没偷到,也会被判刑吗?
答:可能被追究。入户盗窃属于行为犯,非法进入他人住所实施盗窃即构成犯罪,不以实际取得财物为必要;未得逞的按未遂处理,可以从轻或者减轻处罚。情节显著轻微、未造成损失的,也可能不起诉或者免予刑事处罚。
问:偷的是自家亲戚的钱,还算盗窃吗?
答:一般要从宽处理。偷拿家庭成员或者近亲属的财物、获得谅解的,司法解释规定一般可不认为是犯罪;确有追究刑事责任必要的,量刑上也应与社会上的作案有所区别。
问:被抓后主动退赃、赔礼道歉,能判缓刑吗?
答:有机会。退赃退赔、取得谅解、认罪认罚、未遂、初犯偶犯等都是从宽情节;如果最终量刑在三年以下有期徒刑或者拘役,且犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯危险,可以宣告缓刑。